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法律诉讼


专利诉讼代理

概述

  专利诉讼是指当事人和其他诉讼参与人在人民法院进行的涉及与专利权及相关权益有关的各种诉讼的各种诉讼的总称。专利诉讼有
狭义和广义理解的区分,狭义的专利诉讼指专利权被授予后,涉及有关以专利权为标的的诉讼活动;广义的专利诉讼还可以包括在专利
申请阶段涉及的申请权归属的诉讼、申请专利的技术因许可实施而引起的诉讼、发明人身份确定的诉讼、专利申请在审批阶段所发生的
是否能授予专利权的诉讼以及专利权被授予前所发生的涉及专利申请人以及相关权利人权益的诉讼等。

专利权属诉讼

  专利权属诉讼是指涉及一项专利申请权或专利权最终归属于何主体的诉讼,主要是指专利申请权归属诉讼和专利权归属诉讼。专利
申请权归属诉讼发生在专利申请阶段,专利权归属诉讼发生在专利权授予后。
  专利权属纠纷案,既涉及职务发明和非职务发明的正确认定,又涉及技术内容本身的新颖性和创造性,还涉及当事人之间错综复杂
的关系,往往是公说公有理,婆说婆有理,取证和判断都存在较大难度。
  专利权属涉及两种情况,在专利申请阶段即为专利申请权的归属,在专利授权以后即为专利权的归属。不管是哪种情况,其判断的
法律依据都是专利法第六条及专利法实施细则第十一条。
  专利法第六条:执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专
利的权利属于该单位;申请被批准后,该单位为专利权人。
  非职务发明创造,申请专利的权利属于发明人或者设计人;申请被批准后,该发明人或者设计人为专利权人。
  利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造,单位与发明人或者设计人订有合同,对申请专利的权利和专利权的归属作出约定
的,从其约定。
  专利法实施细则第十一条:专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的发明创造,是指:
  •在本职工作中作出的发明创造;
  •履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造;
  •退职、退休或者调动工作后1年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。
  专利法第六条所称本单位,包括临时工作单位;专利法第六条所称本单位的物质技术条件,是指本单位的资金、设备、零部件、原
材料或者不对外公开的技术资料等。

专利侵权诉讼

  专利侵权诉讼是指专利权人因专利权受非法侵害而引发的诉讼。它们可以是单一专利侵权引起的专利侵权诉讼,也可以是伴随其他
原因而引起的专利侵权诉讼,如由专利实施许可和专利权转让引起的、由假冒专利引起的、由技术贸易引起的或由平行进口引起的。但
其中遇到最多的是单一专利侵权引起的专利侵权诉讼。
  专利侵权行为分为直接侵权行为和间接侵权行为两类。
  1.直接侵权行为。这是指直接由行为人实施的侵犯他人专利权的行为。其表现形式包括:
  (1)制造发明、实用新型、外观设计专利产品的行为;
  (2)使用发明、实用新型专利产品的行为;
  (3)许诺销售发明、实用新型专利产品的行为;
  (4)销售发明、实用新型或外观设计专利产品的行为;
  (5)进口发明、实用新型、外观设计专利产品的行为;
  (6)使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品的行为;
  (7)假冒他人专利的行为。
  2、间接侵权行为。为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得
的产品,能证明其产品合法来源的,仍然属于侵犯专利权的行为,需要停止侵害但不承担赔偿责任。

专利合同诉讼

  专利合同诉讼是指因为不履行或部分履行专利实施许可合同或专利转让合同而引发的诉讼。这类诉讼涉及的事项是合同约定或法律
规定的权利和义务。在这类诉讼中,合同当事人的违约行为是引起诉讼的重要原因和事由,专利实施许可合同或转让合同是判断和解决
这类诉讼的重要依据。这类诉讼通常应当涉及双方签订的书面许可合同或书面转让合同,但也包括构成事实上的专利实施许可或专利转
让但没有书面协议的情况。

专利行政诉讼

  专利行政诉讼的严格含义是专利行政行为的司法审查诉讼案件,包括:当事人因不服专利复审委员会作出的维持驳回专利申请的复
审决定或无效宣告请求审查决定而提起的行政诉讼;当事人不服国家知识产权局作出的具体行政行为(包括行政复议决定)而以其为被告
的行政诉讼;当事人不服地方知识产权管理部门关于停止侵权行为的处理决定、关于假冒他人专利或冒充专利作出的处罚决定而提起的
行政诉讼。
  在现行专利审查制度中,对发明专利申请是否授予撤销专利请求、无效宣告请求的审查占有重要位置。是否授予专利权案件是指申
请人对专利局所做出的不予授予专利权的决定不服,向专利复审委员会提出复审请求的案件;撤销专利请求案件和无效宣告请求案件是
指他人认为授权专利不符合授权条件,请求专利复审委员会撤销或宣告该专利无效的案件。
  上述案件由专利复审委员会负责处理,不服专利复审委员会决定的,可以向人民法院提起行政诉讼。根据最高人民法院和北京市高
级人民法院的有关规定,此类行政案件一审由北京市第一中级人民法院知识产权审判庭审理,二审由北京市高级人民法院知识产权审判
庭负责审理。
  根据作出行政决定的机关不同、决定的内容不同,专利行政案件可以分为以下三类:
  (一)以专利复审委员会作为被告的专利行政案件
  1.不服专利复审委员会维持驳回申请复审决定的案件。
  根据《专利法》第41条的规定:专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的,可以自收到通知之日起3个月内,向专
利复审委员会申请复审。专利复审委员会复审后,做出决定,并通知专利申请人。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的,可
以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。
  2.不服专利复审委员会专利权无效宣告请求决定的案件。
  专利权被授予后,任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合《专利法》规定的,都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无
效。请求人应当向专利复审委员会提交请求书,说明理由,必要时应当附具有关文件。在进行无效宣告审查过程中,专利复审委员会应
当将专利权无效宣告请求书的副本和有关文件的副本送交专利权人,要求其在指定的期限内陈述意见。专利权人无正当理由期满不答复
的,被视为无反对意见。对作出意见陈述的,专利复审委员会将进行审查。如果认为专利权人的陈述意见不能驳倒无效请求理由,专利
复审委员会将同对待被视为无反对意见一样,便有可能作出宣告该专利权无效或者部分无效的决定。
  根据《专利法》第46条的规定,专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和做出决定,并通知请求人和专利权人。宣
告专利权无效的决定,由国务院专利行政部门登记和公告。专利权人或者无效宣告请求人对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专
利权的决定不服的,可以自收到通知之日起3个月内向人民法院诉讼。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参
加诉讼。
  (二)以国家知识产权局专利局为被告的专利行政案件
  1.不服国家知识产权局专利局作出的实施强制许可决定的案件。
  《专利法》第48条至第50条规定了三种强制许可的情况,国务院专利行政部门可以依法作出实施发明专利或者实用新型专利的强
制许可决定。根据《专利法》第55条规定,专利权人对国务院专利行政部门关于强制许可的决定不服的,可以自收到通知之日起3个月
内向人民法院起诉。
  2.不服国家知识产权局专利局作出的实施强制许可使用费裁决的案件。
  根据《专利法》第54条规定:取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费,其数额由双方协商;双方不能
达成协议的,由国务院专利行政部门裁决。
  《专利法》第55条规定:专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不
服的,可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。
  提起这类专利行政诉讼的前提,是国务院专利行政部门已作出强制许可的决定,而当事人之间仅仅因强制许可使用费数额不能达成
协议,由国务院专利行政部门作出裁决,当事人又不服的情况下提起的诉讼。
  3.不服国务院专利行政部门行政复议决定案件。
  根据国务院制定的《行政复审条例》,公民,法人或者其他组织对国家行政机关作出的具体行政行为不服,可以提起行政复议。对
行政复议决定不服的,可以提起行政诉讼。
  国家知识产权局专利局作为一个国家行政机关,在行使行政管理职权过程中,会做出许多具体行政行为。根据中国专利局《行政复
议规程》的规定,当事人对专利局的具体行政行为不服或产生争议,可以向中国专利局申请行政复议。申请人对复议决定不服的,可以
以中国专利局作为被告,向人民法院提起行政诉讼。
  专利局作出的具体行政行为很多,专利申请人、专利权人及其他利害关系人,对专利局作出的具体行政行为不服,也可以提出行政
复议申请。如对专利局作出的不予批准其设立专利代理机构的决定不服的,对专利局作出的同意专利权人自动放弃专利权的决定不服
的,等等,也可以向专利局提出行政复议申请。
  专利申请人、专利权人及其他利害关系人对专利局作出的具体行政行为不服,可以提出行政复议申请。
  中国专利局设立复议机构审理复议案件。复议机构应当在收到复议申请书之日起两个月内作出复议决定。
  复议申请人或者第三人对复议决定不服的,可以在收到复议决定书之日起15日内向北京市中级人民法院起诉。
  (三)以管理专利工作的部门为被告的专利行政案件
  《专利法实施细则》第78条明确规定,管理专利工作的部门,是指由各省、自治区、直辖市人民政府以及专利管理工作量大又有实
际处理能力的设区的人民政府设立的管理专利工作的部门。这条规定表明,过去《专利法实施细则》中规定的国务院有关主管部门设立
的专利管理机关,不再是《专利法》意义上的管理专利工作的部门。只有各省、自治区、直辖市人民政府以及一些符合法定条件的人民
政府设立的专利管理机关,简称地方专利管理机关,才是《专利法》意义上的管理专利工作的部门,有的称为地方知识产权局。目前,
全国已建立地方专利管理机关有54个。《专利法》及其《实施细则》中对管理专利工作的部门的职能的规定仅适用于它们。
  《专利法》及《专利法实施细则》明确规定了管理专利工作的部门是地方政府机关的职能部门,负责本行政区域内的专利管理工
作,它应当是各级政府的组成部分。从法律规定的权限看,它具有专利管理和专利执法的双重职能。依照《专利法》及《专利法实施细
则》的规定,它们可以根据当事人的申请或者依职权解决以下纠纷:
  1.责令停止专利侵权行为。
  依照《专利法》第57条的规定,未经专利权人许可,实施其专利即侵犯其专利权,引发纠纷的,专利权人或者利害关系人可以请
求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时,认定侵权行为成立的,可以责令侵权人立即停止侵权行为。当事人不服的,
可以自收到通知之日起15日内向法院提起行政诉讼。侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的,管理专利工作的部门可以申请人民法院
强制执行。
  2.处罚假冒他人专利行为。
  根据《专利法》第58条的规定:假冒他人专利的,除依法承担民事责任外,由管理专利工作的部门责令改正并予公告,没收违法
所得,可以并处违法所得3倍以下的罚款,没有违法所得的,可以处5万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
  管理专利工作的部门处罚假冒他人专利行为是《专利法》授予的权利,其有权依法主动查处。当事人对处罚决定不服的,可以自
受到通知书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。
  3.处罚冒充专利行为。
  根据《专利法》第59条的规定,以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的,由管理专利工作的部门责令改正并
予公告,可以处5万元以下的罚款。
  管理专利工作的部门处罚冒充专利行为也是《专利法》授予的职权,其有权主动查处。当事人对处罚决定不服的,可以自受到处
罚通知书之日起15日内,向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。
  4.对专利代理机构或者专利代理人的惩戒行为。
  根据《专利代理惩戒规则(试行)》的规定,各省、自治区、直辖市知识产权局分别设立专利代理惩戒委员会,对专利代理机构
及专利代理人的违纪违法行为予以惩戒。对专利代理机构的惩戒包括警告、通报批评、停止承接新代理业务3至6个月。对专利代理人
的惩戒分为警告、通报批评、收回专利代理人执业证书等。当事人对惩戒委员会作出的决定不服的,可以在收到惩戒决定书之日起2个
月内依法申请复议。对复议决定仍不服的,可以向人民法院提起行政诉讼。
  5.调解侵权损害赔偿数额。
  依照《专利法》第57条的规定,管理专利工作的部门根据受到侵害的专利权人及其利害关系人的请求,可以在对专利侵权纠纷进
行处理的过程中,就侵犯专利权的行为给专利权人或者利害关系人造成损失的数额进行调解。调解达成协议的,当事人应当自觉履行。
调解不成的,管理专利工作的部门不能作出行政决定,当事人可以向人民法院提起民事诉讼。
  6.调解临时保护期间的费用纠纷。
  依照《专利法实施细则》第79条规定,专利权授予后,管理专利工作的部门根据专利权人的请求,可以对发明专利申请公布后、
专利权授予前他人使用其发明,应当向专利权人支付适当的费用引发的纠纷进行调解。
  7.调解专利申请权纠纷。
  依照《专利法实施细则》第79条规定,管理专利工作的部门根据发明人或者设计人或其单位的请求,可以对发明人或者设计人与
其所属单位对其发明创造是否属于职务发明的争议进行调解;也可以依当事人的申请,对因履行技术开发合同完成的发明创造产生的
专利申请权纠纷进行调解。
  8.调解专利权归属纠纷。
  专利权归属纠纷是在专利申请权纠纷的基础上产生的,是指引起专利申请权纠纷的两种情况,发生在专利权授权之后。根据《专
利法实施细则》第79条的规定,地方管理专利工作的部门有权依当事人的申请对专利权归属纠纷进行调解。
  9.调解职务发明创造的发明人或者设计人与单位之间发生的奖金或者报酬纠纷。
  《专利法实施细则》第79条规定,单位对职务发明创造的发明人或者设计人没有依法发给奖金或者支付报酬的,发明人或者设计
人可请求管理专利工作的部门进行调解。这种争议实际上是一种因奖金、报酬而发生的争议。
  10.调解发明人、设计人资格纠纷。
  根据《专利法实施细则》第79条的规定,发明人或者设计人在专利申请过程中或者在获得专利权之后,因该发明创造的发明人或
者设计人的资格发生纠纷,争议谁是真正的发明人或者设计人,可以申请由地方管理专利工作的部门进行调解。
  前面所列管理专利工作的部门调处纠纷的范围共10项,其中对1、2、3、4四项,管理专利工作的部门可以作出行政决定,即具体
的行政行为。对此行政决定不服的,相对人可以以管理专利工作的部门为被告,向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。而对其余纠纷,
管理专利工作的部门在执法中主要是根据当事人的申请进行调解,调解不成的,当事人可以以原来的对方当事人为被告,重新向人民法
院提起民事诉讼。即便是在管理专利工作的部门主持下做出了调解结论,一方当事人又反悔的,仍然可以向人民法院提起民事诉讼。可
见,管理专利工作的部门作出的调解书,只是在当事人自愿履行的前提下,才具有实际意义。

其他有关专利的诉讼

  其他有关专利的诉讼包括因发明人或设计人资格而引发的诉讼、职务发明创造实施并取得经济效益后单位不依照法律规定给予发
明人或设计人一定报酬或奖励而引发的诉讼等。

商标诉讼代理

商标行政诉讼

  行政诉讼是指当事人认为自己权益受到行政行为的损害,而就该行政行为提起的诉讼。商标行政诉讼主要包括两类案件:
  一、针对商标评审委员会作出的驳回复审裁决、异议复审裁决、商标争议裁决等不服,向北京第一中级人民法院提起的行政诉讼
  (一)法律依据《商标法》
  1、第三十二条对驳回申请、不予公告的商标,商标局应当书面通知商标注册申请人。商标注册申请人不服的,可以自收到通知之
日起十五日内向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出决定,并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的,
可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。
  2、第三十三条对初步审定、予以公告的商标提出异议的,商标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由,经调查核实后,做
出裁定。当事人不服的,可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出裁定,并书面通知异议人
和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的,可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标复审程
序的对方当事人作为第三人参加诉讼。
  3、第四十三条商标评审委员会做出维持或者撤销注册商标的裁定后,应当书面通知有关当事人。当事人对商标评审委员会的裁定
不服的,可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标裁定程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。
  4、第四十九条对商标局撤销注册商标的决定,当事人不服的,可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审,由商
标评审委员会做出决定,并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的,可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起
诉。
  (二)案件类型
  1、对于商标局驳回申请、不予公告的商标。申请人可以向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出决定。如果对商标评
审委员会的决定不服的,可以向人民法院起诉。
  2、对商标局初步审定、予以公告的商标提出异议的,由商标局做出裁定。如果对商标局的裁定不服,当事人可以向商标评审委员
会申请复审,由商标评审委员会做出裁定。当事人对商标评审委员会的裁定不服的,可以向人民法院起诉。
  3、商标评审委员会做出维持或者撤销注册商标的裁定后,如果当事人对商标评审委员会的裁定不服的,可以向人民法院起诉。
  4、对商标局撤销注册商标的决定,当事人不服的,可以向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出决定。当事人对商标
评审委员会的决定不服的,可以向人民法院起诉。
  (三)程序以及立案材料准备
  1、需要裁定书原件、代理委托书、律师所函或代理公司函、起诉状、证据材料等
  2、身份证明:申请人为自然人的,提供个人身份证复印件;申请人为企业的,提供企业营业执照复印件、组织机构代码证复印件
及法人身份证明。
  3、诉讼委托书:如果委托专业的商标代理人或者律师诉讼的,需要提供诉讼委托书。内容包括委托人及诉讼代理人的身份信息、
联系方式及授权范围,其中授权范围包含一般授权和特别授权,必须将特别授权的具体内容写详细。
  4、起诉状:起诉状须包含明确的被告,案由,诉讼请求,诉讼事由及法律依据等内容。
  5、立案证据:在立案时需要提供行政机关作出的行政法律文书,用以证明案由。也可以同时将用以支持诉讼观点的所有证据一起
提交。如果原告起诉材料符合法律规定,法院作出立案决定,并通知原告在法定期限内提交证据。
  (四)注意事项
  1、一般案由:商标异议复审裁定、商标驳回复审裁定、商标争议裁定、商标撤销裁定、行政复议决定等。
  2、被告答辩:法院将原告起诉状副本发送到被告,被告向法院提出答辩状和作出应诉行为的证据和依据。
  3、审理期限:法院将答辩状副本发送给原告,并通知开庭日期。行政诉讼案件一般情况3个月审结。
  二、当事人对工商行政管理机关对下列7项行为处罚不服的,可以提起行政诉讼
  1、使用商标的商标商品粗制滥造,以次充好,欺骗消费者的;
  2、国家规定必须使用注册商标的商品,没有使用注册商标在市场上销售的;
  3、未注册商标冒充注册商标使用的;
  4、使用的商标属于商标法第8条规定,不得作为商标使用的文字、图形的;
  5、侵权注册商标专用权,工商行政管理机关责令停止侵权行为、罚款;
  6、对有毒、有害并且没有使用价值的商品予以销毁的;
  7、封存或者收缴商标标识的。

商标侵权诉讼

  一、商标侵权表现形式
  《商标法》第52条、《商标法实施条例》第50条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条,
规定了商标侵权行为的几种表现形式:
  (一)假冒或仿冒行为
  (二)销售侵犯商标权的商品
  这类侵权行为的主体是商品经销商,不管行为人主观上是否有过错,只要实施了销售侵犯注册商标专用权的商品的行为,都构成
侵权。《商标法》第56条第3款规定:销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的,不
承担赔偿责任。
  (三)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识
  (四)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场
  这种行为又称为反向假冒行为、撤换商标行为。
  (五)给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为
  1.在同一种或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用,误导公众的;
  2.故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的;
  3.将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用,容易使相关公众产生误认的;
  4.复制、摹仿或者翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用,误导公众,致使该驰名商
标注册人的利益可能受到损害的;
  5.将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名,并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务,容易使相关公众产生误
认的。
  二、商标侵权诉讼
  当商标权人的注册商标专用权被他人侵犯,商标权人在掌握一定被侵权证据后,可向侵权行为发生地所属的中级人民法院起诉,以
维护自己的商标权。
  (一)提交材料
  1、商标权人委托代理人的授权委托书;
  商标权人为国外及港澳台地区的公民的,其授权委托书需在中国公证处进行公证或在其所属国/所属地区进行公证后,再在中国进
行认证。
  2、民事诉讼状;
  3、如果商标权人觉得有必要对侵权人的侵权证据进行诉前证据保全,需提交证据保全申请;
  4、如果商标权人觉得有必要对侵权人的财产(如侵权人的注册商标等)进行保全,需提交财产保全申请,并缴纳相应担保金;
  5、商标权人的权利证明,主要包括:
  (1)商标注册证(如指定颜色的须提交商标注册证的原件)及续展手续。如果是国际商标注册,则需由国家商标局发布该国际注
册在中国有效的证明;
  (2)如果是驰名商标,需提供驰名商标认证书。
  6、被告实施侵犯商标权行为的证据,主要包括:被告生产的被控侵权产品及销售发票、买卖合同、视听资料等。在原告不能获得
被控侵权产品时,销售被控侵权产品的发票、合同也可以作为直接证据使用;
  7、有关侵权人情况的证据,包括侵权人确切的名称、地址等情况;如果侵权人是法人,需要提供工商行政管理局出具的工商登记
资料。
  (二)具体程序
  立案→证据保全、文件送达被告→财产保全→被告在15日(30日)内答辩→证据交换→开庭审理→作出判决
  三、诉前停止侵犯注册商标专用权的请求
  根据《中华人民共和国商标法》第57条:“商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专
用权的行为,如不及时制止,将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产
保全的措施。”通常法院必须在48小时内作出决定,也有特殊情况延长时间的。目前在多数法院对诉前禁令采取审慎态度,不排除个
别法院比较积极。
  人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。
  在人民法院采取保全措施后15日内,申请人必须向人民法院提起诉讼,否则人民法院将解除保全措施。
  四、赔偿数额
  根据《中华人民共和国商标法》第56条:“侵犯商标专用权的赔偿数额,为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益,或者被侵权
人在被侵权期间因被侵权所受到的损失,包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益,或者被
侵权人因被侵权所受损失难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。销售不知道是侵犯注册商标专
用权的商品,能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的,不承担赔偿责任。”
  五、审限
  民事诉讼一审的审限为6个月,以及人民法院院长批准可以延长6个月,所以通常一个案件需要一年的时间才可能完成。
  六、后续程序
  不服一审判决,可在15日(30日)内上诉,二审审限为3个月,人民法院院长批准可以延期3个月,但是也有超过6个月审限的例子。
尤其是涉外案件可以不受审限限制。

商标确权诉讼

  一、简要说明
  商标权,作为一种在法定期限内受到法律保护的民事权利,不象版权一样自动产生权利。商标权的取得,需经商标权人依法向国
家行政主管机关提出申请并交纳必要的费用,由国家行政主管机关依法予以确认。
  商标确权是一个由相关民事主体启动及参加,多个具有法定职责的国家公职人员依法审查、确认的复杂过程。商标确权及时、公
正的实现,受制于多方面的因素。其中,极为重要也是最为基础的制约因素就是:商标确权法律程序的设置。
  《商标法》取消了商标确权行政终局裁决权,在原商标确权行政程序基本不变的情况下,增设了司法程序,将不服商标确权行政决
定、裁定的案件纳入司法审查(即行政诉讼)的范围。
  二、我国商标确权行政程序
  我国《商标法》以申请在先确定商标专用权归属的注册原则为基本的商标确权原则,商标确权行政程序分为:商标确权行政普通程
序与商标确权行政特殊程序。
  商标确权行政普通程序由申请、审查、初步审定并公告、核准注册四个环节组成。具体而言是,商标注册人向国家工商行政管理总
局商标局(以下简称商标局)提交商标注册申请,由商标局依法进行审查。凡是认为符合《商标法》规定的,商标局予以初步审定并
在《商标公告》上刊登初步审定公告,公开征求社会公众意见(凡是认为不符合法律规定的,商标局驳回其注册申请)。之后,商标局
对在法定异议期内没有被提异议的初步审定公告商标予以核准注册。绝大多数注册商标只需经过上述程序,即可获得《商标法》所保护
的商标专用权。
  商标确权行政特殊程序,是指上述商标确权行政普通程序之外的其他程序,为驳回商标注册申请的复审、商标异议、商标异议复
审、商标争议、商标撤销、商标撤销复审等程序,是少数商标注册申请人或者商标注册人为取得或者维持商标专用权而不得不经历的法
律程序。
  《商标法》第三十条、第三十二条第一款、第三十三条第一款、第四十一条、第四十四条、第四十五条、第四十九条第一款明确规
定了以上程序。其中,商标异议和商标撤销两个程序的行政执法机构为商标局,驳回商标注册申请的复审、商标异议复审、商标争议、
商标撤销复审等四个程序的行政执法机构为国家工商行政管理总局商标评审委员会(以下简称商评委)。
  商标局担负着商标注册、管理、监督等法定职权,商标评审委员会依法履行处理商标确权纠纷的职责。从性质上看,商标评审委员
会与商标局同为国家工商行政管理总局下设的商标确权行政执法机关,级别相同,互不隶属,但在职能上既相互关联又相互制约。商标
局承担着大量行政普通程序的商标确权工作以及一定数量的行政特殊程序的商标确权工作,商标评审委员会承担着行政特殊程序的大量
商标确权工作。商标评审是商标局商标注册审查、商标异议、商标撤销等程序的行政后续程序,商评委所做的商标确权行政决定或者裁
定又是人民法院司法审查的对象。无论是商标局还是商标评审委员会,都是构成我国商标确权行政体制的不可或缺的组成部分。
  三、我国商标确权司法审查程序
  商标确权司法审查是程序启动者——原告(指不服商评委所做决定、裁定的当事人)主张其合法权益受到侵犯,商评委——被告证
明其被诉行政行为具有合法性,负责商标确权司法审查的审判机构对被诉行政行为是否合法进行审查、并做出司法判决的过程。
  《商标法》第三十二条第二款、第三十三条第二款、第四十三条第二款、第四十九条第二款均规定,当事人对商评委所做的商标确
权行政决定、裁定不服的,可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。凡涉及双方当事人的商标确权案件,人民法院应当通知商
标评审程序中的对方当事人为第三人参加诉讼。人民法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》(以下简称《行政诉讼法》)的规定,对
商评委的被诉决定、裁定是否合法进行审查。
  2009年7月1日前,不服商评委所做的商标确权决定、裁定的行政案件一审,由北京市第一中级人民法院(以下简称北京市一中院)
行政庭、民五庭(附注:该审判庭负责审理知识产权案件)负责审理,二审由北京市高级人民法院(以下简称北京市高院)行政庭、知
识产权庭负责审理。这种就是“两级四庭”司法审查制度。2009年7月1日后,统一由知识产权庭审理。

商标合同诉讼

  一、简要说明
  合同纠纷,是指因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为而引起的合同当事人的所有争议。合同纠纷的内容主要表现在争
议主体对于导致合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实以及法律关系的内容有着不同的观点与看法。合同纠纷的范围涵盖了一项
合同的从成立到终止的整个过程。
  合同的纠纷有:合同的效力,即合同是否有效之争议;合同文字语言理解不一致之争议;合同是否已按约履行之争议;合同违约
责任应当由何方承担及承担多少之争议;合同是否可能单方解除之争议。
  商标合同争议主要商标商标转让合同争议、许可合同争议、商标质押合同争议等。
  二、签订商标转让与许可合同主要的法律问题
  (一)商标权转让合同的受让方和商标使用合同的被许可方的主体有定的限制。
  商标权转让合同的受让方和商标使用许可的被许可方限于企业、事业单位社会团体、个体工商户个、人合伙、以及外国人或者外
国企业。
  (二)商标权转让合同和商标使用许可台同属要式合同。
  转让注册商标的转让人和受让人应当共同向商标局提出申请,并附送《商标注册证》复印件一份,转让注册商标合同的副本及其
有关文件,转让注册商标经核准后将原《商标注册证》和商标局核准转让的证明文件颁发给受让人,并在《商标公告》上予以公告。
商标许可使用的,许可人和被许可人应当在许可合同签订之日起3个月内,将许可合同副本交送其所在地县级工商行政管理机关存查,
由许可人报送商标局备案,并由商标局予以公告。
  (三)商标转让以公众不致发生误认、混淆或者有其他不良影响为条件。
  商标权的转让是商标脱离企业而转移,在某些情况下可能会引起公众的误认,因为在公众的印象中商标是与提供某种商品或服务
的特定企业联系在一起的,对可能产生误认,混淆或者其他不良影响的转让注册商标申请,商标局将不予核准并驳回申请。
  (四)商标权人转让其注册商标时,应当连同其在同一种或类似商品或服务上注册的其他相同或者近似商标起转让给同一受让人。
  这是为了防止出现在同一类商品或服务上存在不同生产者或服务者使用相同商标的混乱现象和消费者的误认。
  (五)合同应当具备法定的必备条款。
  商标权转让合同和商标使用许可合同一般应包括下列主要内容:1、双方当事人的名称、地址、签约日期和地点等;2、商标名称、
图案,国别、注册号,注册商标核定使用的商品或服务的类别和名称;3、已有的注册商标使用许可状况;4、价格和支付办法;5、受让
人或被许可人保证商品质量的约定;6、合同中止和解除的条件及程序;7、违约责任;8、法律适用及争议的解决办法。商标使用许可合
同还应订明授权使用的范围,许可使用商标的地域和时间等以及商标续展手续及其他保障商标注册效力的手续。
  三、履行商标权转让与许可合同中的法律问题
  (一)商标权转让合同的转让人在合同生效后,在商标的注册有效地域内,不得再在与受让商标核定使用的商品或服务上或者类似
的商品和服务上使用已转让的商标,否则就是侵犯了受让人的商标权。转让人如果要继续使用,必须与受让方签订商标使用许可合同,
取得受让人的授权。
  (二)注册商标的转让登载在商标公告之日为受让人享有商标专用权的起始日,受让后的注册商标有效期自该日起至注册商标有效
期届满之日。
  (三)在商标使用许可中,许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量,被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量,
被许可人经许可使用他人注册商标的,必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。如果被许可人违反了法定的
或约定的保证质量义务,则许可人有权中止或解除商标使用许可合同。
  (四)被许可人不得自行允许其他任何第三人使用该注册商标,除非有商标所有人的明确授权。
  (五)许可人在商标使用许可合同有效期间内,应当保证注册商标的有效性,如遇注册商标有效期届满的,应当及时办理续展手续。
许可人在自己使用注册商标时还应当符合商标法的规定,避免注册商标因使用不当而被商标局撤销。
  四、商标权质押合同需要注意的法律问题
  商标权质押即商标专用权质押,是指债务人或者第三人依法将其商标权作为财产权作价出质,将该商标权作为债权担保的民事法
律行为。商标权质押时应注意以下几点:
  一、质押登记部门为国家工商行政管理总局商标局。
  二、质权人和出质人要订立书面质押合同。
  三、质权人和出质人共同向商标局提出申请。亲自申请或委托商标代理机构代理。
  五、申请时提交下列材料:
  (一)申请人签字或者盖章的《商标专用权质权登记申请书》;
  (二)出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件;
  (三)主合同和注册商标专用权质权合同;
  (四)直接办理的,应当提交授权委托书以及被委托人的身份证明;委托商标代理机构办理的,应当提交商标代理委托书;
  (五)出质注册商标的注册证复印件;
  (六)出质商标专用权的价值评估报告。如果质权人和出质人双方已就出质商标专用权的价值达成一致意见并提交了相关书面认
可文件,申请人可不再提交;
  (七)其他需要提供的材料。

著作权诉讼代理

著作权侵权主要表现形式

  1.未经著作权人同意而发表其作品。这是侵犯了著作权人的发表权。
  2.未经合作作者许可,将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表。这种行为侵犯了著作权人的发表权和署名权。
  3.没有参加创作,为谋取个人名利,在他人作品上署名。这种行为侵犯了作者的署名权。
  4.歪曲、篡改他人作品。这是侵犯了作者对作品享有的修改权、保护作品完整权。
  5.未经许可,以表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者翻译、注释、改编、编辑等方式使用他人享有著作权的作
品,但《著作权法》另有规定的除外。这是侵犯了著作权人对作品享有的使用权和获得报酬权。
  6.使用他人作品,未按规定付酬。这是侵犯了著作权人的获得报酬权。
  7.剽窃、抄袭他人作品。将他人的作品当作自己的作品发表的行为,剽窃、抄袭被视为最典型的侵权行为。
  8.未经著作权人同意,以营利为目的,复制发行其作品的行为。这是侵犯了著作权人的使用权和获得报酬报。
  9、未经表演者许可,从现场直播其表演的行为,许可广播电台、电视台现场直播表演者的表演,是表演者的权利。
  10.未经表演者许可,对其表演制作录音、录像出版的行为。未经表演者许可,擅自对其表演进行录音、录像出版的行为,侵犯
了表演者的权利。
  11.出版他人享有专有出版权的图书。图书出版者与著作权人订立的合同是专有出版合同,在合同有效期内,任何其他出版者都不
能再出版同一作品,否则就侵犯了出版者的专有出版权。
  12.未经录音、录像制作者许可,复制发行其制作的音像作品。
  13.未经广播电台、电视台的许可,转播、复制发行其制作的广播、电视的行为。
  14.制作、出售假冒他人署名的美术作品的行为。

前期著作权侵权调查

  著作权侵权需要调查的证据主要分为三类:确认权利归属的证据,证明侵权事实存在的证据,证明侵权损失的证据。
  (一)确认权利归属的证据的取证实务
  我国对版权采用的是“自动保护”的原则,即只要作品创作完成了,其版权即已产生,不因是否登记而有所差异。要证明版权的
归属,一般需要一些原始的证据证明,这些证据包括:作品的原件,作品的底稿,相片的底片,合法出版物,版权登记证书,相关中
介机构或国家机关出具的证书,版权转让的合同,继承公证书等。只要权利人提出这些证据被法院认定为真实合法的,而对方又不能
提出合法有效的证据对此进行反驳,则一般可以确认版权的归属。
  前面所述的证据一般都由版权人所持有,可以向版权人调取。版权人一般应注意保管好权利归属的原始文件和证书。若版权人丢
失了原始证据,则需尽力进行弥补,比如,向有关机关申请认定或补发相关证书等。
  有一点值得注意的是,我国对计算机软件实行版权保护,虽然相关法律法规未规定登记是取得计算机软件版权的条件,但是在实
际操作中,软件登记机关颁发的登记证明文件往往是权利人享有软件版权的直接证据。对方要推翻版权登记证书的效力,往往不是一
件太容易的事。因此,有了版权作品,最好是到相关主管部门进行登记,费用不高,对证明自己的权利又十分有利。
  (二)证明侵权事实存在证据的取证实务
  在现实生活中,版权侵权主要是侵犯版权人的财产权利,比如未经版权人同意,擅自以发行、复制、出租、展览、广播、表演等
形式利用版权人的作品或传播作品,或者使用作品而不支付版权费等。
  可以通过两种方式进行取证:第一种是公证取证,即在未暴露自己真实身份的前提下,从侵权人处现场购买侵权产品,由公证机
关进行全程公证。我国民事诉讼法第67条规定:“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实
的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”故公证不失为一种好的取证方法。第二种是向有关主管部门进行举报,对侵权人
的侵权行为进行现场查封和处理。在诉讼过程中,再向法院请求到有关主管部门调取工作笔录。
  同时,需要提请注意的是,公证或举报的时候,公证机关或主管机关一般都要求申请人出具权利人的权属证明资料或文件。
  (三)证明侵权损失证据的取证实务
  《著作权法》第48条规定,侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以
计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权
人的违法所得不能确定的,则由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予五十万元以下的赔偿。
  目前计算版权侵权损失的依据主要是《报刊转载、摘编法定许可付酬标准暂行规定》和《出版文字作品报酬规定》中有关支付稿
酬的规定以及具体的实际情况。因此,需要调取侵权前后的作品销售数量对比情况、销售额、再版情况等证据,尤其需要调取的是相
关的发票、合同等证据。
  (四)版权网络侵权调查取证需要注意的问题
  随着网络的普及,版权遭遇网络侵权的现象越来越严重。在处理版权网络侵权时,需要注意以下几点:
  1、在起诉前向当地公证处申请证据保全,以保全对自己有利的证据。公证书应详细地说明取证的过程,包括时间、地点、上网
操作人、浏览程序、实施下载打印等具体过程,尽最大努力保证公证文书的真实性、合法性,加强其证据效力。
  2、在取得网页的公证文书之后,若只想制止侵权行为而不太想追究赔偿责任,即可向对方发出律师函,对对方的侵权行为进行
警示。尤其是对于网上商城售卖物品,网站提供者往往来不及仔细审查商家的相关证据或以此作为借口对自己的责任进行推诿,权利
人发出律师函之后对其行为进行警示,其已获知相关商家为侵权人,若不积极配合取消侵权商品,应对其故意容忍侵权的行为承担连
带责任,网站提供商往往会因此而积极配合。但是一般需要权利人提供相关的支持证据,比如侵权网址、版权归属的相关证据等。
  3、在取得网页的公证文书之后,若想提起诉讼追究侵权方的赔偿责任,则先需按照前述证据调取方法对各证据进行调取。

法院著作权受案范围

  (一)著作权及与著作权有关权益权属、侵权、合同纠纷案件;
  (二)申请诉前停止侵犯著作权、与著作权有关权益行为,申请诉前财产保全、诉前证据保全案件;
  (三)其他著作权、与著作权有关权益纠纷案件.

著作权诉讼的诉前程序

  1.诉前禁令
  根据《中华人民共和国著作权法》第47条:著作权人或者与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权
利的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全
的措施。
  申请诉前禁令的程序:
  (1)管辖:向有著作权案件管辖权的人民法院提出。
  (2)申请:著作权人或者与著作权有关的权利人向人民法院提出申请,应当递交书面申请状和相应证据、交纳费用并提供担保。
  (3)裁定及通知:人民法院接受申请后,经审查符合规定的,应当在48小时内作出书面裁定,作出裁定的,应当及时通知被申请
人,至迟不得超过五日。
  (4)裁定的执行:裁定责令被申请人停止侵犯著作权行为的,应当立即开始执行。
  (5)裁定的解除:著作权人或者与著作权有关的权利人在人民法院采取停止有关行为的措施后15日内不起诉的,人民法院解除裁
定采取的措施。
  2.诉前证据保全
  根据《中华人民共和国著作权法》第50条:为制止侵权行为,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,著作权人或者与著作
权有关的权利人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。
  申请诉前证据保全的程序:
  (1)管辖:向有侵权案件管辖权的人民法院提出。
  (2)申请:向人民法院提出申请,应当递交书面申请状并交纳费用,申请人申请诉前保全证据可能涉及被申请人财产损失的,人
民法院可以责令申请人提供相应的担保。
  (3)裁定及通知:人民法院接受申请后,经审查符合规定的,应当在48小时内作出书面裁定。
  (4)裁定的执行:裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。
  (5)裁定的解除:商标注册人或者利害关系人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的,人民法院解除保全措施。

著作权诉讼程序

  1.起诉
  向有管辖权的法院立案庭递交诉状。著作权民事纠纷的第一审案件,由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实
际情况,可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。因侵犯著作权行为提起的民事诉讼,由侵权行为的实施地、侵
权复制品储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。
  2.立案
  法院经立案审查认为符合立案条件的,通知当事人7日内交诉讼费,交费后予以立案。
  3、答辩
  受理后法院5日内将起诉状副本送达对方当事人,对方当事人15日内进行答辩。
  4.证据交换
  5.开庭审理
  6.专业鉴定
  7.合议庭合议作出裁决
  不服裁定的,自送达之日起10日内向上级人民法院提出上诉;不服判决的,自送达之日起15日内向上级人民法院提出上诉。

著作权诉讼的证据

  (一)原告应当提交下列权利证据,以证明自己享有著作权或者与著作权有关的权利:
  著作权人及与著作权有关的权利人起诉的,应当提交证明其著作权及与著作权有关权益真实有效的文件,包括涉及著作权的底
稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明或取得权利的合同等。
  著作权继承人起诉的,应当提交已经继承或者正在继承的证据材料。
  (二)原告应当提交下列侵权证据,以证明被告已经实施或者即将实施侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为:
  当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而了取得的实物、发票等,可以作为证据。
  公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下,如实对另一方当事人按照前款规定的方式取得的证据和取证过程出具
的公证书,应当作为证据使用,但有相反证据的除外。
  (三)原告应当提交下列赔偿证据,以证明其提出的赔偿数额有事实依据:
  原告应当提交能证明其提出的赔偿数额的证据,如权利人的实际损失或者侵权人的违法所得的证据,包括权利人为制止侵权行为
所支付的合理费用。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予人民币50万元
以下的赔偿。
  (四)被告可以采取的抗辩理由和相应证据
  1.合理使用,提供被告的使用是属于著作权法第二十二条规定的情况的证据。
  2.权利人同意:包括权利人明示同意和推定权利人同意,如订立的许可使用合同等。
  3.著作权无效:如作品已经过了保护期或属于依法禁止出版、传播的作品。

商业秘密诉讼代理

商业秘密

  按照我国《反不正当竞争法》的规定,商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保
密措施的技术信息和经营信息。因此商业秘密包括两部分:技术信息和经营信息。如管理方法,产销策略,客户名单、货源情报等经
营信息;生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息。
  市场经济条件下,企业要学会利用法律手段,保护自己的合法权益。一旦发生商业秘密泄露事件,要及时收集证据,并预先申请
法院责令侵权人停止侵害,避免给企业造成更大的损失。

属于侵犯他人商业秘密的行为

  1、以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当手段获取的权利人的商业秘密;
  2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;
  3、违反约定或者违反权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人和商业秘密;
  4、第三人明知或者应知前款所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。

对侵犯他人商业秘密的处罚

  根据《反不正当竞争法》和国家工商局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》的规定,工商行政管理机关对侵犯商业秘密的
不正当行为的处理包括:
  责令停止违法行为,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。
  责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还权利人。
  监督侵犯人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入市场将会造成商业秘密公开的产品。但权利人同意收购、销售等其他处理方式
的除外。

企业商业秘密被侵犯时可处理的方式

  企业的商业秘密被侵犯,应视不同情况,采取不同方式处理,寻求法律保护的途径和协商均可。
  1、向仲裁机构申请仲裁。
  2、向工商行政管理部门投诉。
  3、向人民法院起诉。
  4、协商解决。

商业秘密的特征

  商业秘密和其他知识产权(专利权、商标权、著作权等)相比,有着以下特点:
  1、非公开性
  第一,商业秘密的前提是不为公众所知悉,而其他知识产权都是公开的,对专利权甚至有公开到相当程度的要求。
  2、非排他性
  第二,商业秘密是一项相对的权利。商业秘密的专有性不是绝对的,不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一内容的商
业秘密,他们就和第一个人有着同样的地位。商业秘密的拥有者既不能阻止在他之前已经开发掌握该信息的人使用、转让该信息,也
不能阻止在他之后开发掌握该信息的人使用、转让该信息。
  3、利益相关
  第三,能使经营者获得利益,获得竞争优势,或具有潜在的商业利益。
  4、期限保护
  第四,商业秘密的保护期不是法定的,取决于权利人的保密措施和其他人对此项秘密的公开。一项技术秘密可能由于权利人保密
措施得力和技术本身的应用价值而延续很长时间,远远超过专利技术受保护的期限。

商业秘密构成要件

  (一)不为公众所知悉(秘密性)秘密性,这是商业秘密的核心特征,也是认定商业秘密的难点和争议的焦点。法律规定的“不
为公众所知悉”即指商业秘密的秘密性,是指权利人所主张的商业秘密未进入“公有领域”,非“公知信息”或“公知技术”。秘密
性是商业秘密与专利技术、公知技术相区别的最显著特征,也是商业秘密维系其经济价值和法律保护的前提条件。
  公众的相对性
  (1)“公众”的相对性公众在主体上的相对性与中国《反不正当竞争法》立法宗旨相吻合,反不正当竞争法调整的是竞争者之间
的竞争行为。因而商业秘密相对的“公众”当然不是泛指社会上不特定的多数人,而是指该信息应用领域的竞争者,即同业竞争者。
  (2)公众在地域范围上的相对性
  由于中国地域辽阔,不同地区经济文化、科学技术的发展很不平衡,有的技术在沿海地区和经济发达地区早已推广应用成为公知
技术,而在一些边远地区和经济欠发达地区可能还鲜为人知,属于先进技术。
  秘密性的相对性
  但商业秘密作为一种以秘密状态保守的知识产权,无法以一个硬性的、绝对的标准衡量其秘密性,因此,我们对其秘密性的理解
是相对的而不是绝对的。这种相对性具体体现在以下四种情形。
  (1)独立多重发明。由于商业秘密的特殊性,会出现权利人和他人各自都以为自己是该商业秘密的唯一权利人,或者相互之间发
生横向关系共同采取保密措施的,这种情形通常被称为“独立多重发明”。
  (2)反向工程。根据商业秘密权利人投入市场的产品,有人通过自己的研究发现该产品的商业秘密,并且同样作为秘密管理,即
为“反向工程”。
  (3)商业秘密的使用与管理中,一定限度的公开。在商业秘密的使用与管理中,一定限度的公开是无法避免的,如一个厂商在使
用某商业秘密时,不可避免要有一些工厂中的员工接近、掌握该秘密。
  (4)为其他行业、专业领域知悉。商业秘密的秘密性是在同一知识水平、同一专业技术知识领域内而言的,因为一种经营信息或
技术信息,可能对于一个外行人来说,没有任何意义,也不会利用它实现某种利益目的。
  (二)能为权利人带来经济利益(价值性)
  首先,商业秘密能给权利人带来的经济利益往往体现为因竞争优势所带来的经济利益。其次,该经济利益不但包括应用商业秘密
已带来的经济利益,而且也包括虽未应用但一旦应用必然取得的良好成果。商业秘密的价值性包括“现实的或者潜在的经济利益或者
竞争优势”,不以现实的价值为限。
  (三)实用性
  实用性是指商业秘密的客观有用性,即通过运用商业秘密可以为所有人创造出经济上的价值,具有确定的实用性,是实现商业秘
密价值性的必然要求。
  (四)采取了保密措施(保密性) 

				
友情链接: 国家工商行政管理总局商标局 中华人民共和国国家知识产权局 北京市司法局

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